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新《公司法》对银行业的影响分析

摘要:基于鼓励投资、强化自治和利益攸关者利益平衡的立法宗旨,修订后的《公司法》(以下简称新法)对公司制度进行了全面修改。本文从银行业角度,就《公司法》修订前后的主要差异、对银行业机构的主要影响和政策建议三个部分进行了阐述,每一部分按照市场准入、公司自治与治理、市场运营和市场退出的逻辑顺序予以说明,客观分析了降低公司门槛、放松资本管制、高度公司自治、公司运营与终止新规则对银行业的影响,提出了相应政策建议,为提高银行业适用新法的能力提供了一定参考。

  关键词:金融法制;《公司法》;商业银行;公司运营
   
  一、引言
  
  2006年1月1日,修订后的《公司法》(以下简称新法)开始实施。作为市场经济条件下调整公司法律关系最重要的一部商事法律,该法对公司制度进行了全面修改,体现和突出了鼓励投资、强化自治和利益攸关者利益平衡的立法宗旨,必将对公司经营与治理产生深刻、长远的影响。本文从银行业机构角度,对新法实施带来的影响,尤其是可能的不利影响进行了重点分析,并提出相应的对策建议。
  
  二、《公司法》修订前后的主要差异
  
  (一)公司设立
  为鼓励投资兴业,新法在三个方面降低了公司门槛。一是针对现实中大量挂名股东情况,允许设立一人公司。二是放宽资本限额,有限公司最低资本由按行业分类分别为10万元、30万元和50万元统一降至3万元,股份公司最低资本由人民币1000万元降至500万元,并允许分期缴纳。三是扩大出资范围,将股东出资从货币、实物、工业产权、非专利技术和土地使用权5种方式,扩大到任何以货币估价并可依法转让的货币和非货币财产,且全体股东非货币资本可以高达注册资本的70%,大幅放宽了出资方式和出资比例。
  
  (二)公司自治与治理
  在公司自治方面,本着相信市场和商人的智慧,对公司和股东友善的理念,新法允许公司通过章程进行自治,减少了公权力对公司不必要的干预。一是允许公司对法定代表人自由选择。旧法强制性规定公司董事长为法定代表人,新法允许公司章程从董事长、执行董事或经理中自由选择。二是对公司投资和担保行为审批权的自由选择。新法规定,除法律另有规定外,公司向其他企业投资或为他人提供担保,由公司章程自由规定,既可由董事会做出决议,也可由股东(大)会做出决议。三是对有限公司股东表决权和分红权的自由选择。旧法规定,严格按照股东出资比例行使表决权和红利分配,破坏了股东的投资预期和契约自由精神,新法允许股东之间可以不按出资比例分配红利,也可约定有限公司一人一票的表决方式。
  在公司治理方面,针对内部人攫取公司真正控制权的情况,新法加强了对中小股东权的保护,强化了董事和高级管理人员责任。一是扩大知情权。旧法规定知情权仅限于查阅股东会议记录和公司财务会计报告,而财务会计报告又易造假,查阅该报告并无实际意义,新法增加了股东有权查阅会计账簿的规定,有助于股东了解公司真实经营情况。二是首次确认股东的退股权、解散公司诉权,即公司在连续5年盈利但不分红的情况下,股东有权要求公司回购股权;公司经营产生僵局时,持有公司十分之一以上表决权的股东有权请求法院解散公司。三是首次明确提出董事和高级管理人员忠实和勤勉义务,对违反法律规定或章程约定给公司造成损失的,要给予赔偿。
  
  (三)公司运营
  一是首次确立法人人格否认制度。法人人格否认又称“揭开公司面纱制度”,是指当股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任逃避债务时,该股东即丧失以出资额为限对公司债务承担有限责任的权利,而应对公司全部债务承担连带责任。
  二是取消对公司转投资的限制。旧法规定,公司向其他有限公司、股份公司投资的,除国务院规定的投资公司和控股公司外,累计投资额不得超过公司净资产的50%。新法基于公司经营自主权,取消了对转投资的限制,改由公司章程自治决定。
  三是放宽对外担保范围,强化对外担保程序。旧法禁止公司董事、经理以公司资产为公司股东或其他个人债务提供担保,新法取消这一限制,同时,为防止内部人滥用担保权,损害公司利益,新法规定担保权必须由公司章程规定,在董事会和股东(大)会之间选择,且担保程序符合法律规定和章程约定。
  四是加强对关联交易的管制。旧法仅对董事、经理与本公司之间的关联交易进行限制,对公司实际控制人利用关联交易掏空公司的行为没有加以禁止。新法扩大了关联交易范围,交易主体由公司董事、经理扩大到公司控股股东和实际控制人,并建立关联交易表决回避制度和赔偿制度,强化了对关联人的约束。
  
  (四)公司终止
  新法放宽了对公司分立、合并的强制性约束。旧法规定公司分立、合并的,债权人有权要求公司清偿债务或提供相应担保,不清偿债务或未提供相应担保的,不得合并、分立。新法仅规定公司合并时,债权人有请求权,但删除了未清偿债务或未提供相应担保时,不得合并、分立的强制性规定,也就是说,公司分立、合并已无须经债权人同意。
  
  三、新《公司法》对商业银行的主要影响
  
  新法对扩大银行的客户基础,完善公司自治和治理,防范交易风险、维护金融债权,构建和谐公司法律新秩序具有积极意义,但也应看到公司立法取向和公司价值的变化,不可避免地给银行业机构带来了一些不利影响。
  
  (一)公司设立制度变化带来的影响
  一是将导致中小公司数量大幅增加。一方面方便商业银行选择客户,从中小企业发展中获得新的利润增长点,实现银企共赢。另一方面,放大了公司客户群体的投资需求,在当前直接融资渠道未完全通畅的情况下,银行业信贷投放压力加大。同时,也增加了银行业机构辨别优良客户的难度,容易进入大量“皮包公司”的陷阱。
  二是放松资本管制弱化了资本的信用基础,使信贷资金事前保护呈“空心化”趋势。公司法定资本是其对外承担民事责任的物质基础,是公司债权实现的一般担保。公司资本相对于公司风险最终承担者的股东与债权人而言,资本越充足,股东的投资风险就越大,银行业机构作为债权人的交易风险就越低。新法对资本管制的大幅放松,在凸显公司作为投资工具的同时,也使资本的保障功能大大降低。
  三是放宽出资方式将可能使银行业机构对公司资本的审查失去意义。法律规定只要可以用货币估价并可以依法转让即可用于出资,这意味着不局限于土地使用权、知识产权,其他如采矿权、探矿权、债权、股权,乃至各种经营权、收费权等都可能合法地作为出资财产,成为公司的注册资本。这些资本的真实财产价值实际上很难评估,对银行业机构来说,审查公司资本不仅难度很大,而且在很大程度上可能失去意义。
  
  (二)公司自治和治理制度变化带来的影响
 公司意思的高度自治,增加了银行业机构法定的注意和审查义务。出于建立“管制型”公司目的,旧法对公司运行规则做了很多强制性规定,股东选择空间极小,从而出现无论公司规模大小、行业性质差别,公司章程千篇一律的现象。新法允许公司对章程做出个性化设计,意味着今后公司章程将出现“千人千面”情况。面对不同公司的章程,新法对债权人规定了严格的审查和注意义务,作为债权人的银行业机构不仅要审查公司各种基本制度和管理权限,还要了解公司自治的种种具体规定。如果未尽审查义务,将导致银行业机构的经营行为因违反章程归于无效或被法院撤销。
  基于中小股东利益保护需要,新法确认了有限公司中小股东更全面的知情权。对经营不佳的商业银行来说,信息披露的进一步公开将给商业银行信誉带来重大影响,可能损害公众对银行业的信心,并引发信用风险。此外,新法对解散公司诉权的规定,将使长期经营亏损的商业银行的生存面临来自股东的挑战。
  

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